Аналитический обзор закона о категоризации инвесторов

Елена Казанцева, юрист Консультационной группы «ТИМ».

31.07.2020 в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ (далее — Закон о рынке ценных бумаг) Федеральным законом № 306-ФЗ были внесены изменения, большинство из которых вступает в силу с «01» апреля 2022 года.

Поправки устанавливают новые ограничения по использованию финансовых инструментов и производных финансовых инструментов неквалифицированными инвесторами и тестирование для доступа к более сложным инструментам и ценным бумагам, а также новые требования к получению статуса квалифицированного инвестора.

Нововведения для игроков инвестиционного рынка не стали сюрпризом, пошаговое разделение инвесторов на неквалифицированных и квалифицированных (профессиональных) началось еще в 2008 году с принятием Распоряжением Правительства РФ от 29.12.2008 № 2043-р «Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года».

Целью законодательных изменений является в первую очередь защита граждан от рисков, которые они не обязаны осознавать в силу отсутствия достаточной компетентности. Существующие на рынке инвестиций схемы сложны и многообразны, для грамотного их использования необходимо обладать опытом и знаниями, поэтому как в любой другой игре, обучение дает преимущество, а его отсутствие чаще приводит к слепым проигрышам. Поэтому равные условия и равная ответственность за принятые решения для обывателей и профессионалов приводила бы к укоренению целой отрасли рынка активов, покупка которых с высокой вероятностью дестабилизировала бы экономическое положение массового потребителя.

Что доступно неквалифицированным инвесторам?

На первый взгляд введение ценза компетентности ограничивает возможности рядового гражданина в управлении собственным капиталом. Однако войти в число инвесторов остается так же просто, обратившись к профессиональным посредникам брокерам или дилерам. Ограничивается лишь круг финансовых инструментов, которые доступны новичку. В их числе сделки по приобретению:

1. ценных бумаг, включенных в котировальные списки биржи, за исключением облигаций;
2. неструктурных облигаций российских эмитентов, выпущенных в соответствии с законодательством РФ,
• облигаций иностранных и российских эмитентов (в том числе конвертируемых в акции и иные ценные бумаги), выпущенных в соответствии с правом государства-члена ЕАЭС, ЕС, Великобритании, Северной Ирландии (при наличии между таким иностранным государством и РФ договора об избежании двойного налогообложения) (кроме субординированных облигаций),

При условии, что:

• они не являются облигациями, размер выплат, в том числе процентов, по которым зависит от наступления или ненаступления одного или нескольких отлагательных обстоятельств (не известно наступят они или нет), круг которых перечислен в пп. 23 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.
• эмитент или лицо, предоставившее обеспечение по облигациям, имеют кредитный рейтинг не ниже уровня, установленного Советом директоров Банка России,
• исполнение обязательств по облигациям иностранного эмитента обеспечивается или осуществляется за счет юридического лица, созданного в соответствии с российским законодательством (маркет-мейкера).
3. инвестиционных паев открытых, интервальных, биржевых паевых инвестиционных фондов;
4. государственных ценных бумаг Российской Федерации;
5. акций или ценных бумаг, удостоверяющих на них права, иностранных эмитентов, не включенных в котировальные списки биржи иностранного эмитента, а также ценных бумаг, относящихся в соответствии с личным законом лица, обязанного по ним, к ценным бумагам схем коллективного инвестирования, при условии, что
• они включены в расчет (их доходность определяется посредством иностранных фондовых индексов, перечень которых определен Банком России
• клиенту - физическому лицу предоставлена информация о налоговой ставке и порядке уплаты налогов в отношении доходов по таким ценным бумагам;
6. иных ценных бумаг, соответствующих критериям, установленным нормативным актом Банка России.

То есть, доступными любому желающему останутся ценные бумаги, которые считаются наиболее надежными в силу стабильности их эмитентов, подтвержденной компетентными органами государства. Это не означает, что при их покупке вы всегда останетесь в плюсе, но гарантирует оборотоспособность сделанного вложения на более длительный срок, чем, к примеру, покупка акций на ICO, а также не обязывает к вовлеченности в процесс, как покупка фьючерсов или заключение договоров репо.

Для тех, кто хочет большего

Если же инвестор желает совершать более сложные операции, участвовать в обращении рисковыми ценными бумагами и пользоваться производными финансовыми инструментами, то ему будет необходимо успешно пройти тестирование. Для инвесторов, которые уже совершали подобные сделки ранее или успеют совершить до 04.01.2022, тестирование не обязательно.

Тесты еще не разработаны, но предполагается 8 категорий инвестиционных продуктов и инструментов:

1. структурные облигации, не ограниченные в обороте;
2. маржинальные/необеспеченные сделки;
3. договоры РЕПО;
4. производные финансовые инструменты;
5. паи закрытых паевых инвестиционный фондов, не ограниченные в обороте;
6. облигации с кредитным рейтингом ниже установленного уровня;
7. иные финансовые инструменты, требующие тестирования, не вошедшие в группы 1–6.
8. иностранные ценные бумаги.

Для допуска к каждой категории будет предназначаться самостоятельный тест, но с возможностью объединения сразу нескольких или всех категорий. Вопросы будут одинаковыми для всех тестируемых по соответствующей категории (категориям) и будут размещены в открытом доступе, поэтому любой желающий сможет подготовиться к сдаче теста. Пройти тестирование можно будет онлайн на сайте биржи, брокера, доверительного управляющего или форекс-дилера, если саморегулируемая организация, в которой они состоят, утвердила свой базовый стандарт защиты прав и интересов физических и юридических лиц — получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых организаций но брокер вправе задать дополнительные вопросы. Результат действует бессрочно.

Представители Банка России провели в августе 2020 года семинар, на котором представили примеры тестовых вопросов.

Пример вопросов из теста по теме «Маржинальные/необеспеченные сделки»

Блок «Самооценка»

Блок «Финансовый инструмент»

Пример вопросов из теста по теме «Производственные финансовые инструменты»

Блок «Самооценка»

Примечание лектора:

¹ Знания, полученные в школе, в высшем учебном заведении, на курсах, самообразование и т.д.

² Опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которая совершала маржинальные/необеспеченные сделки (работала с маржинальными/необеспеченными сделками), а также в рамках индивидуального предпринимательства (иных форм организации деятельности), в том числе в профессиональном участнике рынка ценных бумаг, и (или) опыт совершения таких сделок в собственных интересах (интересах третьих лиц), в том числе с участием профессионального участника рынка ценных бумаг.

³ Консультация инвестиционного советника, консультация сотрудника профессионального участника, а также иного лица, консультации которого воспринимаются розничным инвестором как профессиональные в отношении маржинальных / необеспеченных сделок.

В случае непрохождения теста инвестор все равно имеет возможность совершить желаемые сделки, воспользовавшись «решающим словом», но в пределах 100 тысяч рублей или в пределах стоимости одного лота, но с тем же ограничением в 100 тысяч рублей.

Что грозит посреднику за непроведение теста?

Если инвестиционный посредник совершит от имени или за счет неквалифицированного инвестора, непрошедшего тестирование, запрещенную для последнего операцию, то это повлечет для него:

1. административную ответственность в соответствии с п.12 ст. 15.29 КоАП РФ.
2. обязанность приобрести по требованию инвестора у него за свой счет ценные бумаги и возместить все расходы (в т.ч. комиссии) - если бумаги в распоряжении брокера;
3. обязанность возместить инвестору убытки, в т.ч. все расходы (комиссии) – если ценные бумаги не в распоряжении брокера.

Таким образом, за риски инвестора, не подтвердившего свою минимальную компетентность, будет нести ответственность профессиональный посредник. Хотя само прохождение тестирования станет формальностью, тем не менее, гражданам придется ознакомиться с минимальной информацией о будущих объектах инвестирования и структурах сделок, что в свою очередь, может как уберечь их от принятия поспешных решений, так и дать стимул для изучения инвестиционного рынка до вложения своих средств. Временные затраты, которые так критичны для инвестиционной сферы, не станут регулярным ограничением, допуск к соответствующим покупкам после прохождения теста является бессрочным.

Ожидаемая повестка в регулировании инвестиционной деятельности

Стоит также отметить, что поправки сделали регулирование подробнее, но остается масса вопросов, разрешение которых находится уже в компетенции Центрального Банка РФ, поэтому мы ожидаем базовый стандарт защиты прав инвесторов, который регламентирует тестирование, и письма с разъяснениями и регламенты, которые установят непосредственные правила, по которым начнут жить инвесторы и посредники с 4 апреля 2022 года. В частности, в ведении ЦБ РФ:

1. определение уровня кредитного рейтинга для облигаций, доступных для покупки без тестирования;
2. перечень иностранных фондовых индексов для допуска к публичным торгам и для иностранных бумаг, доступных для покупки без тестирования;
3. критерии иных ценных бумаг, доступных для покупки без тестирования;
4. перечень международных аттестатов для признания лица квалифицированным инвестором.

При этом Банк России в своем информационном письме от 15 декабря рекомендовал кредитным организациям и профессиональным участникам рынка не продавать сложные и рискованные финансовые инструменты неквалифицированным инвесторам.

В конце декабря также сообщалось о том, что ЦБ уже разработал документ, регламентирующий пункты, перечисленные выше.

В январе ЦБ отдельно рекомендовал банкам не предлагать клиентам такие инструменты как инвестиционное и накопительное страхование жизни. Использование этих инструментов требует специальных финансовых знаний и опыта работы на рынке.

Рекомендации направлены на сдерживание интереса рядовых граждан к использованию сложных финансовых инструментов и сохранение интереса к банковским вкладам.

В свою очередь саморегулируемые организации для профучастников инвестиционного рынка должны разработать на основе базовых стандартов защиты прав инвестора:

1. вопросы для тестов, порядок тестирования и хранения информации;
2. содержание и порядок предоставления информации о налогах для иностранных ценных бумаг;
3. форму и порядок уведомления о рискованном поручении, заявления о принятии рисков для «решающего слова»;
4. порядок информирования о последствиях признания квалифицированным инвестором;
5. критерии для иных лиц, раскрывающих информацию о базовом активе, для внебиржевых производных финансовых инструментов с физическими лицами.

Изменения для квалифицированных инвесторов

Появилась новая категория квалифицированных инвесторов «в силу закона». К ним уже с 31 июля 2020 автоматически относятся российские или иностранные коммерческие организации, которые отвечают одному из следующих требований:

1. общая сумма их дохода (выручки) составляет не менее 30 млрд. рублей по данным годовой отчетности;
2. их чистые активы составляют не менее 700 млн. рублей по данным годовой отчетности.

Для физических лиц с 01.04.2022 уточняются критерии признания их квалифицированными инвесторами:

1. будет учитываться только опыт работы, непосредственно связанный с инвестиционным рынком либо опыт работы в должности, при назначении (избрании) на которую в соответствии с федеральными законами требовалось согласование Банка России;
2. вместо квалифицированного аттестата учитывается свидетельство о квалификации или международный сертификат квалификация в сфере финансовых рынков.

Однако изменения не коснутся лиц, которые уже признаны квалифицированными до вступления в силу указанных поправок в части тех финансовых инструментов и ценных бумаг по которым они были признаны квалифицированными инвесторами.

Признавать физическое лицо квалифицированным инвестором могут брокеры, доверительные управляющие, форекс-дилеры, а также иные лица, в случаях, предусмотренных федеральными законами. Они обязаны информировать квалифицированного инвестора о последствиях такого признания, а также не менее одного раза в год о его праве подать заявление об исключении из реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами и последствиях использования этого права.

Новое о производных финансовых инструментах

Изменения коснулись и регулирования конкретных инвестиционных продуктов. Так, заключать внебиржевые производные финансовые инструменты (ПФИ) за счет физического лица могут только брокеры и управляющие, а с физическим лицом – только брокеры.

Если физическое лицо признано квалифицированным инвестором ему доступны любые ПФИ кроме дефолтных, если нет - только ПФИ на товары и расчетные, предполагающие уплату за счет физического лица твердой денежной суммы, не зависящей от изменения цен на базовый актив, при условии, что информация об изменении значения базового актива раскрывается уполномоченным лицом.

При этом указанные внебиржевые ПФИ подлежат судебной защите, которая ранее существовала только для биржевых ПФИ. Суды в большинстве инвестиционных споров по оспариванию сделок-ПФИ склоняются к признанию их недействительными по мотиву недостаточной финансовой квалификации одной из сторон. Полагаем, что комплексное действие поправок, уточняющих требования к квалификации и ограничивающих доступ к ПФИ для лиц с низкой квалификацией, которые недостаточно понимают экономическую суть инструментов, призваны кроме прочего дать основание для изменения сложившейся судебной практики.

Инвестиционное консультирование

Внесены изменения в понятие «инвестиционное консультирование». Теперь из указанной деятельности исключается предоставление профучастником, управляющей компанией, кредитной организацией, негосударственным пенсионным фондом, страховой организацией, страховым брокером информации, связанной с финансовыми инструментами, если:

1. лицо, которому предоставляется такая информация, является квалифицированным инвестором в силу закона;
2. и информация содержит прямое указание на то, что она не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией и предоставляется лицу в качестве квалифицированного инвестора в силу закона.

Уточнение закона в этой части является всего лишь последовательным урегулирования положения новой категории квалифицированных инвесторов, поэтому на статус инвестиционных советников не повлияло.